非洲各国法律演变过程中的外来法与本土法-Linux大棚

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2024年3月9日发(作者：gunship是什么意思)

１１８　　法律文化研究第十一辑：非洲法律文化专题非洲各国法律演变过程中的外来法与本土法———固有法、伊斯兰教法和西方法的双重或三重变奏徐国栋①　　∗前　言非洲是世界第二大洲，有６０多个国家和地区，它们构成６０多个西塞罗意义上的“法的共同体”，世界上几乎所有的法系都在这里投射下自己的影子。在这里，罗马法系与英美法系争雄，而在罗马法系内部，法国法、葡萄牙法、意大利法、西班牙法、德国法、荷兰法又彼此斗艳。在穆斯林看来，上面种种的法都属于一个同质的群体，与自己的伊斯兰教法对立。然而伊斯兰教法亦非铁板一块，在非洲，伊斯兰教法的各个学派，诸如马立克学派、沙斐仪学派、哈乃斐学派、伊巴德学派等，一应俱全。当然，与西方法有对立感的还有印度法的属民，这种法在印度本土已经消亡，却在非洲存活下来。对于土著非洲人来说，上面的形形色色的法都是与自己从属的非洲固有法对立的外来法……非洲，就像中国的云南一样丰富：云南是植物；非洲是法律，除了非洲，我们不能在世界上的任何地方找到如此五彩缤纷的法律奇观。因此，对于一个法的观察者，非洲是一个有非凡魅力的考察对象。但非洲法并未得到足够的研究，原因很简单：非洲是目前世界上最落后的大洲。尽管人们说，非洲曾是世界上最先进的大洲，人类很可能就发祥在这里，这里最先出现奴隶制社会形态和国家组织。北非的埃及是世界四大文明古国之一，公元前４０００多年就进入了国家状态；尽管人们说，在①　徐国栋，厦门大学法学院罗马法研究所教授、博士生导师。

非洲各国法律演变过程中的外来法与本土法　　１１９撒哈拉以南非洲，在公元１０００年前后，这里的一些地方诞生了灿烂的文明，例如早期的加纳王国、马里王国和苏丹西部的桑海帝国，就曾有极其繁荣的社会，黑皮肤的苏丹各族人民与白皮肤的阿拉伯人之间的贸易接触是造成这一进步的原因之一，①但后来非洲落伍了，这跟殖民主义的危害有关。事实上，在世界各大洲中，非洲受殖民主义者侵略和统治的时间最长，所受苦难最深。当然，我们还有机会看到殖民主义造成的文化碰撞给非洲法提供的机会。非洲目前的落后也与其名称所意味的气候条件有关。Ａｆｒｉｃａ来自拉丁语Ａｆｒｉｃａ或希腊语Ａｐｈｒｉｋｅ，意思是都是“阳光灿烂之地”、“无寒之地”，②无寒带来了比较丰富的食物，使人们在推动社会生产力的发展方面产生了某种惰性，造成了非洲原始社会的漫长。③由于非洲的落后，非洲的包括法律文明在内的文明，成了一种弱势文明，唤不起东方功利主义者④的研究兴趣，致使非洲法研究在我国学术研我国的贸易额以及非洲国家在联合国的地位极不相称。究中长期是一个空白⑤，与我国事实上的第三世界领袖地位、非洲国家与从地理上说，非洲是一个整体，然而，正如前文所述，不区分南北，无法一般地谈论任何非洲问题。撒哈拉以南非洲，包括４６个国家；撒哈拉以北非洲，包括７个伊斯兰国家。两个非洲在政治上和经济上很少有共同之处。⑥北非通常被作为阿拉伯世界的一部分考虑，与中东问题联系在一①②③④３页。〔美〕维农·麦凯：《世界政治中的非洲》，北京编译社译，世界知识出版社，１９６５，第〔美〕戴维·拉姆：《非洲人》，张理初、沈志彦译，上海译文出版社，１９９８，第１３页。何芳川、宁骚主编《非洲通史·古代卷》，华东师范大学出版社，１９９５，第９页。事实上，西方学者的功利主义要少一些。２０世纪７０年代中期，可能出于毛主席的世界主义观念，中央和地方的一些出版社联手推出过一套系列的将作为本研究的重要资料的非洲国别史翻译作品，这些字大如蚕豆的书对于领导人出访非洲前准备背景知识和老百姓放眼世界，起了重大作用。它们至今也是研究非洲法的重要资料。我在阅读它们时，经常感念这些书的非功利主义的作者和出版者为我们提供的恩惠，他们在某个非洲的小国生活若干年，回来后写一本关于这个国家的历史或地理的小书，牛津大学出版社或其他“研究非洲法有什么用？”这样的功利主义问题了。《非洲法导论》就是明证。同一级别的出版社竟然也不怕赔钱把它出了。想到这些，我觉得自己也可以勇敢地面对所幸的是，国内的非洲法研究有了飞跃性的进步，下面将引述的洪永红、夏新华等著的⑤⑥〔美〕戴维·拉姆：《非洲人》，张理初、沈志彦译，上海译文出版社，１９９８，第３页。

１２０　　法律文化研究第十一辑：非洲法律文化专题起。而撒哈拉以南非洲的问题似乎才是真正的非洲问题。无怪乎一些研究非洲法的著作，仅以撒哈拉以南非洲国家的法为研究对象。①两个非洲的现象也表现在宗教问题上。非洲的宗教主要有三种，第一二种和第三种是更加组织化的外来宗教，即伊斯兰教和基督教。第一种在撒哈拉以南的非洲影响更大，它与非洲固有法密切相连；第二种和第三种在北非影响更大，它与外来法———伊斯兰教法和西方法相连。撒哈拉以南非洲国家中，索马里、马里、塞内加尔、尼日尔、乌干达、几内亚、乍得、布基纳法索、喀麦隆、冈比亚、吉布提、几内亚比绍、科摩罗、加蓬、塞拉利昂、贝宁、尼日利亚１７个国家属于伊斯兰会议组织成员国。尼日利亚由于其穆斯林人口很多后来加入了这个组织。在这些国家中，穆斯林人口比例从１５％到９９％不等。最少的是喀麦隆；最多的是索马里、科摩罗，两者奉伊斯兰教为国教。③在这些国家中，主要信奉伊斯兰教中的逊尼派，也有信奉什叶派的。逊尼派中，有信奉马立克学派教法的，也有信奉沙斐仪学派教法的。在其他非伊斯兰会议组织成员国的非洲国家中，也有比例从１％到３５％不等的穆斯林人口，其中最少的为莱索托，最多的为埃塞俄比亚。④同时，非洲的基督教会发展得也十分快，到２０００年，非洲的基督教徒人数之多，可能成为世界之冠。他们现在的总人数接近两亿人或占全非人口的４４％，而非洲穆斯林只有一亿人，剩下的人是泛灵论者或传统信仰的信徒。在基督教中，最大的教派是天主教，它在非洲有７５００万多信徒和１２名枢机主教；新教徒估计有５０００万人。⑤这三种宗教代表了三种法律文化。原始宗教是非洲本土文明的产物，种是非洲土生的原始宗教，它至今对当地人民的生活仍有很大影响②；第它与非洲的习惯法难解难分。伊斯兰教和基督教都是外来文明，它们负载的法构成非洲的继受法。尽管如此，这两种宗教分属于两种冲突已久的文明，异质性很强。从根本上说，基督教文明很早就实现了此岸与彼岸的分①②③④⑤金宜久主编《当代伊斯兰教》，东方出版社，１９９５，第７３页。金宜久主编《当代伊斯兰教》，东方出版社，１９９５，第７３页。〔英〕帕林德：《非洲传统宗教》，张治强译，商务印书馆，１９９９，第７页。这方面的例子有意大利学者ＲｏｄｏｌｆｏＳａｃｃｏ的著作ＩＩＤｉｒｉｔｔｏＡｆｒｉｃａｎｏ，ＵＴＥＴ，Ｔｏｒｉｎｏ，１９９５

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